探究PPP模式中的SPV應(yīng)用之源

發(fā)布日期：2016-03-03來源：網(wǎng)絡(luò)來源編輯：宋珍珍

[摘要]

　　 文/戴菲律師

　　 SPV——Special Purpose Vehicle——特殊目的載體。追根溯源，SPV是專門為發(fā)行資產(chǎn)擔(dān)保證券而組建的、一個以進(jìn)行資產(chǎn)化為唯一目的的、獨立的特殊實體。它本是證券化交易中一項關(guān)鍵的制度創(chuàng)設(shè)，其建立與經(jīng)營都有嚴(yán)格的法律限制。設(shè)立這樣一個實體的直接目的是以盡可能低的成本(包括但不限于運作成本、管理費用、稅負(fù)成本、時間成本等)，持有一定資產(chǎn)，由此衍生出很多進(jìn)一步用處，比如證券化、資產(chǎn)剝離，比如達(dá)到規(guī)避特定法律要求等等。提到這一概念，周小川曾發(fā)表其個人觀點：在金融危機(jī)后，許多人都認(rèn)為SPV是個壞東西，但其實這個問題應(yīng)當(dāng)一分為二的來看，我們的政府地方融資平臺其實就被老外翻譯為“Local Government SPV”,正是因為地方融資平臺機(jī)制符合SPV的基本特征。

　　 了解這一概念之后，SPV為何會被引用進(jìn)PPP模式之中并被大多數(shù)結(jié)構(gòu)搭建者視為是PPP模式的常規(guī)操作?在目前各地掀起一陣PPP項目熱時，又如何使得在項目發(fā)起時就為其搭建最為合法合理的結(jié)構(gòu)?要探究這些問題，首先應(yīng)當(dāng)弄清SPV(在我國多被直接稱為“SPV公司”，筆者認(rèn)為欠妥當(dāng))的來源，借鑒歐洲尤其是從英國等國家對相關(guān)機(jī)制的成熟運用中來了解SPV設(shè)立的應(yīng)有之義。

　　 多數(shù)人認(rèn)為可以忽略SPV與SPE(Special purpose Entities)之間的細(xì)微區(qū)別并認(rèn)為二者等同。其實在英國PPP項目中(在英國大多為PFI模式)，SPE這樣一個實體設(shè)立的初衷更多的在于——“破產(chǎn)隔離”——正如前述，換言之，它是一個輕易不會破產(chǎn)的實體，它可以是一個空殼公司并保證獨立，其職能都預(yù)先安排外派給其他機(jī)構(gòu)(在我國現(xiàn)有模式中即分包給分包商)。同時，它也可以是擁有國家信用的中介，其設(shè)立的最重要考慮仍是風(fēng)險隔離。打個比方，某上市公司處于成熟發(fā)展期，但此時市場上有某個較高風(fēng)險領(lǐng)域可以發(fā)展，從現(xiàn)有股東來說，發(fā)展該領(lǐng)域的風(fēng)險比較大，可能違背其本意，為了開發(fā)新的業(yè)務(wù)，SPE應(yīng)運而生，它向愿意承擔(dān)風(fēng)險的投資者發(fā)行證券融資，并在特殊權(quán)利上作特殊安排，以保證風(fēng)險在新設(shè)立的SPE上發(fā)生時原公司僅需承受有限的出資額的風(fēng)險。此為風(fēng)險隔離的巧妙手段。而要發(fā)揮上述作用的一個前提是：SPE不被納入發(fā)起公司的合并報表的范圍，否則，與發(fā)起公司的交易將因合并而抵消，就喪失了表外融資、隔離風(fēng)險等功能。回到43號文中：“政府對投資者或特別目的公司按約定規(guī)則依法承擔(dān)特許經(jīng)營權(quán)、合理定價、財政補(bǔ)貼等相關(guān)責(zé)任，不承擔(dān)投資者或特別目的公司的償債責(zé)任。”也就能夠明白其核心思想與借鑒 SPV操作模式的原意了(個人觀點其核心價值在于SPV的獨立性)。

　　 另一方面，在PPP項目中是否一定要援引SPV進(jìn)入，研讀英國PFI(Private Finance Initiative)模式的標(biāo)準(zhǔn)合同文本，可以注意到編制者已在其預(yù)設(shè)立場中強(qiáng)調(diào)：“是否使用SPV以及合同結(jié)構(gòu)如何，應(yīng)由投標(biāo)者根據(jù)項目實際情況提出并得到公共部門批準(zhǔn)，不應(yīng)預(yù)設(shè)結(jié)論”。也有相關(guān)人士分析：在英國PFI模式中，“用戶最終付費項目”、“政府付費項目”可采用PFI模式，而介于二者之間的項目則可采用公共部門與私營部門的聯(lián)營體，所謂SPV是也，即是說，并非所有PPP項目都需要SPV存在其中【引用自李菡君、李繼忠，《PPP那些事》】。43號文在此觀點上的表述為：“鼓勵社會資本通過特許經(jīng)營等方式，參與城市基礎(chǔ)設(shè)施等有一定收益的公益性事業(yè)投資和運營。政府通過特許經(jīng)營權(quán)、合理定價、財政補(bǔ)貼等事先公開的收益約定規(guī)則，使投資者有長期穩(wěn)定收益。投資者按照市場化原則出資，按約定規(guī)則獨自或與政府共同成立特別目的公司建設(shè)和運營合作項目。投資者或特別目的公司可以通過銀行貸款、企業(yè)債、項目收益?zhèn)①Y產(chǎn)證券化等市場化方式舉債并承擔(dān)償債責(zé)任。”可見，我國在PPP模式中是否一定采用SPV也并未作一刀切的硬性要求。值得一提的是，SPV的形式亦是十分靈活的，從國外業(yè)已成熟的經(jīng)驗中來看，信托、公司及有限合伙制基金等都可被運用其中，鑒于此，強(qiáng)調(diào)SPV是特殊目的載體而非一概而論為特殊目的公司亦是有其緣由的，我國在借鑒他國的成熟經(jīng)驗之時，不僅應(yīng)看到靈活的體制安排，而且應(yīng)抱著知其然更要知其所以然的態(tài)度，結(jié)合自身實際情況，使得SPV在PPP模式中充分扮演好其重要角色，推廣新模式，促進(jìn)我國市場經(jīng)濟(jì)健康活躍發(fā)展。

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