融資租賃承租人三大風險與防范

發布日期：2015-02-10來源：編輯：龔煒

[摘要]承包人在三次經營中，享受工程機械融資租賃融物便利的同時，如何應對質量瑕疵難追究、欠付解約高賠償、空白合同后填寫等三大風險呢？

　　近年來，在工程機械信用租售中，融資租賃呈持續高速發展的態勢，占據了主導地位。工程機械融資租賃，指出租人(即融資公司)對承租人(即承包人或實際施工人)所選定的某型號工程機械，進行以其融資為目的購買，然后再以收取租金為條件，將該工程機械中長期出租給該承租人使用。其主要特征是：由于工程機械的所有權只是出租人為了控制出租人償還租金的風險而采取的一種形式所有權，在合同結束時最終有可能轉移給承租人，工程機械的購買與否由承租人選擇，維修保養也由承租人負責，出租人通常只提供金融服務。

　　2014年3月1日，《最高院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)正式施行。該司法解釋結合《合同法》第十四章融資租賃合同的規定，給工程機械融資租賃帶來較大的影響，筆者結合實務，從承包人角度，探討工程機械融資租賃承租人常見如下三個方面的的風險及其防范措施。

　　一、質量瑕疵難追究風險及其防范

　　工程機械融資租賃除了出租人和出租人外，還涉及出賣人。出賣人和出租人是買賣合同關系。工程機械是通常由承租人選定的。這是融資租賃標準做法。一旦工程機械出了質量問題，承租人往往難以追究出租人責任。比如：

　　2008年6月3日，承租人山東華明與出租人中聯重科融資租賃(北京)有限公司簽訂融資租賃合同，租賃中聯重科攪拌車10臺，泵車一臺。租金總額645萬元，租賃期限從2008年6月28日至2011年6月27日。

　　2009年9月，這10輛攪拌車就全部出現了質量問題，底盤支架橫梁處出現開裂，導致無法正常使用。承租人多次向出賣人中聯重科和出租人反映質量缺陷，要求退換。出賣人對車輛進行檢測，認為“情況屬實”，但以已過保修期和底盤非出賣人生產為由，拒絕更換。出租人以車輛為出賣人生產為由拒絕退換。“產家和租賃公司相互推諉，跟踢皮球一樣”。

　　在得不到出賣人維修的情況下，承租人拒絕繼續支付車輛租金。在承租人不知情的情況下，出租人于2010年1月7日將承租人告上湖南岳麓區法院，要求支付租金和罰息，并確認原告有權收回工程機械。岳麓區法院于2010年4月12日在被告缺席的情況下判決出租人勝訴。2011年3月16日，出租人向岳麓法院申請強制執行，法院裁定查封并扣押承租人租賃的全部工程機械。2011年中秋節晚上，出租人強行將其中7輛拉走。

　　2011年5月9日，山東華明因質量糾紛一紙訴狀將出租人和出賣人告至濟南市槐蔭區法院，要求更換質量合格車輛并賠償損失。

　　上述案例十分具有代表性，反映了承租人在融資租賃工程機械遇到質量問題時的困境。依據《合同法》第244條，“租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔責任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外。”依據司法解釋第6及第13條，“承租人對出賣人行使索賠權，不影響其履行融資租賃合同項下支付租金的義務，但承租人以依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物為由，主張減輕或者免除相應租金支付義務的除外”。“只有因出租人的原因使承租人無法占有、使用租賃物，承租人可以解除租賃合同”。

　　對此，該如何解決融資租賃工程機械質量問題難以追究問題呢?結合司法解釋第18、第19及其他相關規定，承租人可以：

　　(1)在簽訂合同時，查明工程機械質量條款及保修條款，盡量要求出賣人承諾向承租人承擔質量責任;

　　(2)在簽訂合同時，保留出租人依賴出租人的技能干預選擇或直接確定工程機械的證據。比如錄音、來往函件等。出租人干預選擇或直接確定情形有：出租人在承租人選擇時，對工程機械選定起決定作用的;出租人干預或者要求承租人按照出租人意愿選擇的;出租人擅自變更承租人已經選定的工程機械的。

　　(3)發生質量問題時，融資租賃合同或中買賣合同約定的只能由出租人行使對出賣人的索賠權的，或者有出租人干預選擇或直接確定工程機械情形的，或者簽約時出租人租賃物有質量瑕疵而未告知的，在書面向出賣人反應的同時，書面通知出租人向出賣人索賠。

　　(4)發生質量問題時，不具有(3)中情形，書面向出賣人提出索賠，同時書面通知承租人需其協助的具體事項。

　　與之相關，交付工程機械嚴重不符合合同約定的，或者未在約定交付期間內交付工程機械，經書面催告，在催告期滿后仍未交付的，承租人可以拒絕接收工程機械，應同時書面通知出賣人和出租人。

　　二、空白合同后填寫風險及其防范

　　承租人融資租賃工程機械設備時，出租人處于強勢地位，通常使用出租人提供的空白格式合同文本。這些空白格式合同對出租人極其有利，對出租人極其苛刻，甚至還潛伏著許多陷阱。比如：

　　2011年4月，承租人與出租人(代理商)簽訂了一份《工程設備以租代售合同》，以98萬元的總價，向出租人購買了一臺挖掘機。承租人支付了10萬元首付款后，出租人將該挖掘機交付給了承租人使用。后承租人向出租人支付了3期款項，每期1.5萬元，后便不再付款。2011年9月，按出租人的要求，承租人將該挖掘機送回。

　　2012年10月，承租人將出租人等告上法庭，理由是挖機每月應付款為1.5萬元，其使用了5個月，連同首付款，其共支付了14.5萬元，故請求出租人退款其7萬元款項。

　　隨后，出租人反訴，請求是要求承租人支付違約金19.6萬元，并支付5個月的租金21萬元。 出租人的理由是：按照合同附件《還款計劃表》，前5個月的每月應還款為1.5萬元，自第6個月開始每月的應還款為2.4萬-4.2萬不等;按照合同約定，承租人逾期付款，需承擔合同總價20%的違約金，并且自提車之日起每月按4.2萬元收取租金。

　　同一事實下雙方爭議如此之大。其原因在于該《工程設備以租代售合同》是一份不規范的融資租賃合同，其20多個月租金就相當于該挖掘機的總價了，該挖掘機僅僅使用了5個月后并被收回，其價值應該遠遠高于其售價的44%(42.9萬)，而按照出租人依據合同的請求，承租人應該支付的違約金、租金及此前已支付款項已達到56%(55.1萬)。這明顯過高。

　　該違約金等明顯不合理的約定是怎樣形成的呢?法院查明：該《工程設備以租代售合同》是出租人提供的合同模板，共3頁紙，條款均為打印，承租人僅在最后一頁簽字按手印，最后一頁僅有一行手寫的補充條款，但設備型號、價格、租金、首付款、違約金等打印件原留空白處為手寫。據此，法院認為出租人提供的合同在簽訂時為空白，訴訟前補填對己方有利的條款屬偽造證據，妨礙司法，決定罰款10萬元。最終判決是：承租人除了已支付的14.5萬元，其還應當向承租人支付6.5萬元，其余不予支持。

　　上述個案中法官對空白合同事后填寫的糾正并不成為承租人粗枝大葉的理由。在實務中，這種判決畢竟是少數。法官要認定格式合同，要認定簽約后單方面補填，要認定收回租賃物價值，是需要足夠的公平正義感和精湛的業務能力的，但這二者目前還是稀缺的。

　　空白格式合同在工程機械租售中十分常見，承租人簽訂類似融資租賃合同時，首先，應看清看懂空白格式合同，先填寫完空白后蓋章，每一頁、簽署欄及手填寫處均應蓋章，決不能只蓋章不填寫就交給了出租人。其次，在填寫蓋章空白合同后，應要求出租人同時蓋章并將其中一份返還。再次，不得已單方面填寫蓋章空白合同交出租人的，應該請出租人簽收，并及時書面催要出租人蓋章的合同。最后，在收到合同后，應仔細查看合同是否有改動，如有，應該書面通知出租人糾正。當然，在簽訂工程機械融資租賃合同，承租人還應注意空白格式合同實體內容約定，比如租賃期間屆滿工程機械歸承租人等。

　　三、欠付解約高賠償風險及其防范

　　除了上述空白格式合同風險及質量瑕疵追究風險之外，承租人面臨的最大風險是欠付租金的風險。租金支付承租人的主要義務。如第二部分所述，除非工程機械出現質量問題且系依賴出租人技能確定者出租人干預選擇的，承租人沒有理由拒付或減免相應租金。在上述第一個案例中，承租人沒能證明工程機械是出租人確定或干預選定，也難以因質量問題拒付租金。在上述第二個案例中，承租人根本就沒有拒付租金理由。

　　承租人欠付租金時，出租人有權選擇繼續履行，要求承租人支付租金并逾期違約金，也有權選擇解除合同，收回工程機械，要求承租人支付解約違約金。出租人解約情形包括：承租人欠付租金達到兩期以上，或者數額達到全部租金百分之十五以上，經出租人催告后在合理期限內仍不支付的;承租人未按照合同約定的期限和數額支付租金，符合合同約定的解除條件，經出租人催告后在合理期限內仍不支付的。 在上述第一及第二個案例中，出租人均選擇了解除合同。

　　如何避免出租人因承租人欠付租金解除合同、收回工程機械時巨額的解約賠償風險呢，出租人可以從如下幾個方面應對：

　　(1)提供依據說明合同是出租人為反復使用而指定的格式合同，比如提供該出租人的其他融資租賃合同，要求按照不利于出租人原則理解合同有關解約賠償的約定，甚至要求因相關約定是無效按實際賠償。

　　(2)盡量避免拖欠租金，即使欠付了，也盡量與出租人協商，避免被解除合同。

　　(3)既然解除了合同，剩余租金就不應再支付了(見司法解釋第21條)。在第二個案例中，出租人既要支付解約違約金19.6萬元，并支付5個月的租金21萬元。盡管這是合同約定，但要求支付5個月租金不能成立。

　　(4)解約違約金太高，不能超過解約前未付租金等款項減去收回工程機械設備價值(見司法解釋第21條)。在上述第一個案例中，法院如何僅判決支付6.5萬元的解約違約金呢，筆者可以作如下推理：

　　工程機械折舊期=工程機械合同價98萬/每月最高租金4.2萬=23.33月

　　工程機械折舊率=已使用月數5/工程機械折舊期23.33*100%=21.43%

　　工程機械折舊=工程機械合同價98萬*工程機械折舊率21.43%=21萬

　　收回工程機械設備價值=工程機械合同價98萬-工程機械折舊21萬=77萬

　　解約前未付款項=工程機械合同價98萬-已付款項14.5萬=83.5萬

　　解約違約金=解約時未付款項83.5萬-收回工程機械設備價值77萬=6.5萬

　　上述推理中，最關鍵的是工程機械折舊期的計算，參考合同關于租金或折舊約定。承租人注意在簽訂融資租賃合同時盡量協商一致在成本加利潤原則合理確定租金。

　　工程機械融資租賃是一類十分常見卻又比較復雜的工程機械租售方式，出租人在避免其風險的同時，也加重了承租人的責任、加大了承租人的風險。承包人在三次經營中，享受工程機械融資租賃融物便利的同時，要認識到融資租賃和普通租賃不同之處，格外重視該類合同質量瑕疵難追究、欠付解約高賠償、空白合同后填寫三大風險，并采取相應防范措施。(作者：上海市建緯律師事務所 汪金敏)

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