工程質量治理兩年行動下建筑企業的自查自糾方案

發布日期：2015-01-29來源：本站編輯：宋珍珍

[摘要]

　　文/周月萍 陳軍杰

　　2014年下半年，住建部圍繞著“工程質量治理兩年行動”密集出臺了多項文件，如《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》、《建筑工程五方責任主體項目負責人質量終身責任追究暫行辦法》等。此次行動被稱為“史上最強工程質量治理”，最為核心的當屬對建筑施工轉包違法分包行為的嚴查。有人認為違法分包和轉包等萬惡之源，作者對此觀點并不敢茍同;有人認為此次行動無疑是一劑猛藥，對治理工程轉包違法分包等亂象將會達到立竿見影的效果。我們認為工程質量安全毫無疑問非常之重要，建筑市場也存在許多有待規范的地方，但是工程轉包違法分包之所以層出不窮、屢禁不止，應該與很多因素有關，包括宏觀經濟大環境、各行各業的產能過剩體現在建筑行業就是競爭極度慘烈，包括社會資源分布的不均衡等等，絕非僅僅是建筑企業單方面的原因。所以，接下來市場治理規范的過程，長期看可以凈化市場，但短期看毫無疑問對建筑企業而言是一個痛苦煎熬的過程。

　　無論如何，面對此次“工程質量治理兩年行動”，建筑企業還是應當積極面對，展開自查自糾，并將其作為一項持續性的重點工作，完善自身的管理模式和合同文本體系，進一步提升企業自身的管理水平。否則，一旦被認定存在違法行為，住建主管部門除有權給予行政處罰(最高達工程合同價款的4%)外，還有權采取責令停業整頓、降低資質等、吊銷資質證書等行政管理措施，后果是極其嚴重的。

　　本文就此次治理行動中的查處要點出發，根據建筑企業實際情況提出糾正方案，以期對建筑企業規范自身管理、防范風險有所裨益。

　　建筑企業需全面梳理在建及新開工項目

　　根據住建部2014年9月9日下發的《住房城鄉建設部辦公廳關于開展嚴厲打擊建筑施工轉包違法分包行為工作的通知》(建辦市函[2014]545號)，各級住建主管部門將對在建的建筑工程(含房屋建筑和市政基礎設施工程)項目進行全面檢查，其中各市、縣住建主管部門每4個月組織一次全面排查，省級住建主管部門每半年進行一次重點抽查和治理行動工作督查，住建部每半年組織一次督查。而保障房項目、棚戶區改造項目，以及城市軌道交通等重大基礎設施工程則是全面排查關注的重點。

　　在全面排查的基礎上，各市、縣還會對以下三類項目展開針對性的重點檢查：(1)有群眾舉報的項目;(2)對排查中發現存在問題的企業，要對其在本地承建的其他項目進行檢查;(3)對排查中發現存在問題的項目，要跟蹤檢查，督促企業整改到位，并防止新的問題出現。除此之外，對2014年9月后新開工的項目出現違法違規行為的，將嚴格依照有關規定從重處理。

　　綜上，建筑企業應重點注意以下兩點：

　　1、全面梳理排查在建項目及新開工項目，特別是保障房項目、棚戶區改造項目，以及城市軌道交通等重大基礎設施工程，全方位展開自查自糾，杜絕被住建主管部門認定存在違法行為。建筑企業的自查自糾，應是一個持續性的行為，貫穿工程項目從招投標至竣工結算的整個過程。

　　2、一旦建筑企業在某地的一個項目被發現存在違法違規行為，在該地承接的其他項目同樣將成為檢查的重點對象;對于排查中發現存在問題的項目，各地住建主管部門將進行跟蹤檢查，直至整改到位。因此一旦被住建主管部門認定存在違法行為，應積極應對解決，切不可消極對待。

　　轉包違法分包等違法行為的檢查要點及糾正方案

　　自住建部于2014年9月1日下發《工程質量治理兩年行動方案》后，先后分三批對30起違法違規典型案例進行通報，其中涉及轉包、違法分包和掛靠的共計13起。同時，安徽省、吉林省等省市也開始陸續出臺了實施細則，筆者通過分析該13起通報的典型案例及相關省市出臺的實施細則，認為住建主管部門檢查的要點主要分為四大方面：項目管理機構及人員關系、資質證書、合同文件、資金往來。

　　項目管理機構及人員關系。建設工程項目歸根到底還是需要項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員及勞務人員共同完成，《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》更是對項目管理機構及人員組成提出了嚴格要求，住建主管部門主要通過以下五類資料進行核查：

　　1、施工總承包單位、專業承包單位項目管理機構設立文件，核查是否在項目現場設立項目管理機構、項目負責人等主要管理人員是否經公司任命并實際到崗;

　　2、施工單位工程開工報審表，核查施工單位現場質量、安全生產管理體系建立情況，主要管理人員是否是公司派駐人員、是否到崗;

　　3、項目部主要管理人員花名冊、勞動合同、工資表(或工資支付證明)、社保繳付憑證、注冊(職稱、崗位)證書，核查建筑企業在施工現場設立的項目管理機構中項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員與建筑企業是否具有勞動合同關系，是否具有相應的資格證書，建筑企業是否為其繳納社保、發放工資;

　　4、各類報審、報驗、驗收表，核查在施工現場實際組織管理施工活動的人員及簽字人員與建筑企業任命人員是否一致;

　　5、法人授權委托書，核查在承攬工程過程中，代表建筑企業的人員身份情況。

　　糾正方案：

　　1、建筑企業在承接項目后，應及時設立項目管理機構，項目負責人等主要管理人員務必與建筑企業建立勞動關系，有發放工資及繳納社保的記錄，且應實際在項目現場履行管理職責，而且相應的資格證書應注冊在本單位;

　　2、在參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續、從事施工合同等活動中，法人授權委托書中的被委托人應是與建筑企業具有勞動關系的人員，有相應的勞動合同、工資發放及社保繳納證明等，否則，有掛靠嫌疑;

　　3、勞務用工，除自有勞務人員簽訂勞動合同外，應盡量采取合法的勞務分包模式;

　　4、可以預見建造師的需求將急劇增大，建筑企業應制定良好的人才引進及培養機制，吸納優秀人才，提高自身的競爭力。

　　資質證書。《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》(建市[2014]118號)明確規定，工程項目不得由沒有資質、超越資質、借用其他施工單位資質的個人或單位施工，故檢查資質、證書是治理行動中的檢查要點之一。

　　住建主管部門主要通過檢查以下三方面施工主體的資質證書，進而核查相關施工主體有無資質、資質等級許可的范圍、是否取得安全生產許可證、是否超過有效期：

　　1、施工總承包單位、專業承包單位的資質證書、安全生產許可證書;

　　2、分包單位(包括專業工程分包單位及勞務分包單位)的資質證書、安全生產許可證書;

　　3、合作、聯營方資質證書、安全生產許可證書。

　　糾正方案：

　　1、嚴格審查分包單位及合作、聯營方的資質證書及安全生產許可證書、營業執照等各類證照;

　　2、要求分包單位及合作、聯營方提供其項目部主要管理人員的勞動合同、工資發放及社保繳納的證明;

　　3、建立分包單位(包括材料供應商、機械設備出租方等)遴選機制，建立相應的分包商、供應商名錄，定期調整;

　　4、在向項目監理單位或建設單位報送分包單位資格報審表等資料時，確保分包單位具有相應資質，且與現場實際施工情況一致。

　　合同文件。合同等書面資料作為建設工程中最為常見、也最容易認定各方法律關系的文件，主要可從以下七個方面入手檢查：

　　1、施工總承包合同、專業承包合同及中標通知書，重點核查：(1)施工總承包單位、專業承包單位是否與中標通知書載明的中標單位一致;(2)合同約定可以分包的工程內容;(3)合同中載明的工程款收款單位是否是合同簽訂單位、賬號是否是合同簽訂單位的賬號;

　　2、允許專業工程分包的合同依據，根據《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》規定：“施工合同中沒有約定，又未經建設單位認可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的”將被認定為違法分包;

　　3、專業分包合同、勞務分包合同，重點核查：(1)分包工程的承發包主體，如是否是個人，專業工程分包合同的發包人是否是施工總承包單位，勞務分包合同的發包人是否也是勞務單位;(2)分包的工程內容是否合法，是否包括主體結構內容;(3)勞務分包的工程內容、范圍、勞務分包價款及計算方式，是否計取主要建筑材料款、周轉材料款或大中型機械設備費用，是否計取的是除上繳“管理費”或“管理費含稅金”之外的全部工程價款，以及工程造價與勞務分包工程款的數額及比例關系;(4)所有分包合同的分包工程內容匯總，是否與施工總承包單位或專業承包單位與建設單位簽訂的建設工程施工合同或專業承包合同中的承包工程范圍一致;

　　4、材料供應合同，租賃合同，如合同簽訂的主體是個人還是建筑企業等;

　　5、內部承包合同，如果內部承包合同約定“自負盈虧、獨立核算”等字樣，很容易遭到重點檢查;

　　6、報審、報驗及監理通知書等施工資料，核查實際進場施工的單位名稱;

　　7、施工許可證，核查施工許可證上載明的施工單位與施工合同簽訂單位是否一致。

　　糾正方案：

　　1、施工合同簽訂主體應與中標通知書載明的中標單位一致，如果建筑企業在中標后以子公司名義簽訂施工合同或交由子公司具體承建的，也會被認定為轉包;

　　2、在施工合同中明確約定可以進行分包的范圍，如未約定，則應要求建設單位出具書面同意分包的文件;

　　3、專業分包合同施工范圍不應包括主體結構(鋼結構工程除外)，同時，施工總承包單位或專業承包單位向監理單位報審分包單位的施工單位名稱應與實際施工的分包單位名稱一致;

　　4、勞務分包合同計取的費用應僅限于勞務分包工程的勞務報酬及必要的輔材費用，如果計取主要建筑材料款、周轉材料款或大中型施工機械設備費用之一的，則會被認定為違法分包;

　　5、材料供應合同等合同文本應以建筑公司名義簽訂，避免與個人簽約，逐步建立集中采購機制及合格供應商的名錄;

　　6、主體工程、關鍵性工程使用的主要建筑材料、設備、大中型施工機械的購買或租賃主體應是施工總承包單位或專業承包單位;

　　7、內部承包合同要避免出現“自籌項目資金”“自負盈虧”“獨立核算”等字樣，以免引起轉包、掛靠的嫌疑;

　　8、建筑企業務必要對現有的合同文本進行體系化的檢查，必要時可以借助專業律師的力量，對合同文本進行完善。

　　資金往來關系。建設工程中的資金往來以及相關的收支憑證往往能反映一系列問題，各級住建主管部門的檢查也往往從以下四個方面著手：

　　1、工程款支付憑證，核查建設單位與施工總承包單位、專業承包單位之間的工程款支付時間、數額，及工程款的收款單位與施工合同簽訂單位、施工許可證上載明的單位是否一致;

　　2、分包工程款支付憑證、發票，核查分包工程款的收款主體、支付時間、數額及包含的施工內容，及分包單位是否從施工總承包單位或專業承包單位以外的其他施工單位收取工程款項的;

　　3、材料、設備采購、租賃款項支付憑證、發票，核查購買、租賃主體;

　　4、投標保證金、履約保證金匯款憑證，核查投標保證金、履約保證金的付款單位、賬號。

　　糾正方案：

　　1、嚴格控制工程款付款流程，所有工程款應由建設單位付至建筑企業賬戶;同時，建筑企業在收到工程款后，不得支付給其他無施工資質的單位或個人;

　　2、分包工程款、材料款等應直接付至公司賬戶，避免付給個人。同時，為了應對即將來到的營改增，要求分包單位、材料供應商等開具增值稅專用發票，且相應的發票及支付憑證上載明購買、租賃單位應與合同保持一致;

　　3、投標保證金或履約保證金、保函應由建筑企業自行匯繳、出具。

　　“工程質量治理兩年行動”確實對建筑企業的項目管理、承發包管理、人員管理、材料管理等提出了一系列嚴格要求，但面對如此困境，建筑企業應積極應對，對自身的管理模式和合同文本進行系統化的梳理，如自身力量不足的，還可以邀請專家共同“會診”，及時糾正，以免遭受不利的行政處罰!

　　(作者單位：中倫律師事務所)

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